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廈門仲裁委員會就申請人對被申請人民間借貸糾紛進(jìn)行仲裁案

【案情簡介】2018年7月25日，被申請人甲公司、被申請人乙作為借款人、被申請人丙作為保證人和申請人簽訂了《借款協(xié)議》約定甲公司、乙共同向申請人短期借款330萬元（人民幣，幣種下同），承擔(dān)24%/年的利息，借款期限為2018年7月25日至2018年10月25日。丙作為保證人，為甲公司、乙的借款提供連帶保證，保證期限為兩年，保證的范圍包括借款本金、利息及申請人為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的所有費(fèi)用。

同日，被申請人丁也作為保證人，與申請人簽訂了一份獨(dú)立的《保證合同》，為甲公司、乙的借款提供連帶保證，保證期間同樣為兩年，保證的范圍同樣包括借款本金、利息及申請人為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的所有費(fèi)用。

前述《借款協(xié)議》和《保證合同》簽訂后，申請人于當(dāng)日按約定將330萬元借款通過銀行轉(zhuǎn)入兩借款人指定的銀行賬戶。

四被申請人在支付三個月借期內(nèi)的利息后，截至仲裁申請之日，經(jīng)申請人多次催收仍未償還本金及逾期利息。

本案開始后，保證人丁在其與申請人簽訂的《保證合同》的落款處手寫“本人愿意提供擔(dān)保保證責(zé)任！2021年3月15日”，該段手寫文字落款日期后還有丁的簽名、手印。

四被申請人均未到庭參與庭審，但保證人丁于庭后向仲裁庭提交書面答辯意見稱，《保證合同》已經(jīng)過期，但為妥善處理好糾紛，愿意于本案外承擔(dān)一般擔(dān)保責(zé)任，協(xié)助申請人追討債權(quán)。

申請人仲裁請求如下：

1.請求裁決甲公司和乙償還申請人借款330萬元，并按《借款協(xié)議》約定支付逾期利息（逾期利息以330萬元為基數(shù)，自2018年10月25日起按年利率24%計(jì)算計(jì)至2020年8月19日；自2020年8月20日起按年利率15.4%計(jì)算至實(shí)際還清借款之日止）。

2.請求裁決丙和丁對前述甲公司和乙的債務(wù)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。

3.請求裁決四被申請人承擔(dān)本案的仲裁費(fèi)用。

【爭議焦點(diǎn)】

1.連帶保證人在保證期間屆滿后進(jìn)行續(xù)保，同時未明確保證方式，保證人是否應(yīng)當(dāng)繼續(xù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任？

2.申請人請求保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任，若裁決保證人承擔(dān)一般保證責(zé)任是否構(gòu)成超裁？

仲裁庭認(rèn)為，保證人丁與申請人在《保證合同》中約定的保證期間已于2020年10月25日屆滿。但是，保證人丁于2021年3月15日又在原《保證合同》的落款處明確寫明“愿意提供擔(dān)保保證責(zé)任”。據(jù)此，保證人丁在原《保證合同》的基礎(chǔ)上作出了續(xù)保的意思表示，但未能明確表明其愿意繼續(xù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。由于保證人丁系于2021年3月15日在《保證合同》上作出續(xù)保的意思表示，因此應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國民法典》（以下稱“《民法典》”）。根據(jù)《民法典》第六百八十六條的規(guī)定，對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。因此，保證人丁僅對甲公司、乙的借款承擔(dān)一般保證責(zé)任，擔(dān)保范圍包括本金、利息以及申請人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用，即在對甲公司、乙的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時，由保證人丁承擔(dān)保證責(zé)任。

在認(rèn)定保證人丁僅需承擔(dān)一般保證責(zé)任后，仲裁庭就應(yīng)當(dāng)直接駁回申請人的該項(xiàng)仲裁請求還是裁決保證人承擔(dān)一般保證責(zé)任，以及如果裁決保證人承擔(dān)一般保證責(zé)任的裁決主文應(yīng)當(dāng)如何列明的問題進(jìn)行了討論。最終，仲裁庭認(rèn)為，裁決保證人承擔(dān)一般保證責(zé)任不構(gòu)成超裁，裁決主文應(yīng)當(dāng)明確體現(xiàn)保證人僅在對兩借款人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時，承擔(dān)保證責(zé)任。

【裁決結(jié)果】

1.甲公司和乙應(yīng)自裁決書送達(dá)之日起10日內(nèi)返還申請人借款本金330萬元并向申請人支付2018年10月26日至2021年1月6日的逾期利息1634530元，以及自2021年1月7日起至實(shí)際付清之日止，以330萬元為基數(shù)，按同期一年期貸款市場報(bào)價利率的四倍計(jì)算的逾期利息。

2.本案仲裁費(fèi)由甲公司和乙承擔(dān)。

3.在對甲公司、乙的 財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行前述第1、2項(xiàng)債務(wù)時，由保證人丁承擔(dān)保證責(zé)任。

4.駁回申請人的其他仲裁請求。

【相關(guān)法律法規(guī)解讀】

《民法典》第六百八十六條

保證的方式包括一般保證和連帶責(zé)任保證。

當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。

《民法典》第六百八十七條

當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。

一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，有權(quán)拒絕向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任，但是有下列情形之一的除外：

（一）債務(wù)人下落不明，且無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；

（二）人民法院已經(jīng)受理債務(wù)人的破產(chǎn)案件；

（三）債權(quán)人有證據(jù)證明債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以履行全部債務(wù)或者喪失履行債務(wù)能力；

（四）保證人書面表示放棄本款規(guī)定的權(quán)利。

【結(jié)語和建議】

本案申請人提出的仲裁請求是請求裁決保證人丁對兩借款人的債務(wù)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》（以下稱“《擔(dān)保法》”）第19條的規(guī)定，“當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任”，但《民法典》第六百八十六條規(guī)定，“當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任”。《民法典》第六百八十六條對《擔(dān)保法》第19條的規(guī)定進(jìn)行了顛覆性的修改，這一修改符合保證制度的發(fā)展趨勢，更有利于發(fā)揮保證的作用，貫徹了民法的公平原則。

本案中，保證人系在《民法典》施行后作出續(xù)保的意思表示，同時未能明確承擔(dān)保證責(zé)任的方式，根據(jù)《民法典》第六百八十六條的規(guī)定，保證人僅需承擔(dān)一般保證責(zé)任。此時是應(yīng)該裁決保證人承擔(dān)一般保證責(zé)任還是應(yīng)當(dāng)駁回申請人的該項(xiàng)仲裁請求？這一問題在《民法典》施行后，將不再是十分罕見的情形。

關(guān)于這一問題，根據(jù)《民法典》第六百八十七條，一般保證人有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，有權(quán)拒絕向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任。在申請人已經(jīng)提出要求保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任的仲裁請求的情況下，若駁回申請人的該項(xiàng)請求，則申請人只能在債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)后，再次提起仲裁，要求確認(rèn)保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任，這必然會給當(dāng)事人造成訟累，且不利于《民法典》第六百八十六條的適用。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第125條的規(guī)定：“一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是，應(yīng)當(dāng)在判決書中明確在對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。”根據(jù)這一解釋，即使是一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人也可以向債務(wù)人和一般保證的保證人提起訴訟。一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)的本意不是債權(quán)只能先起訴債務(wù)人，而只是保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時間是在對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時。因此，在《民法典》施行后，這一司法解釋的精神應(yīng)當(dāng)繼續(xù)適用。