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【案情】

周某與竇某、孫某、程某股權轉讓糾紛一案，法院作出的民事判決書(shū)于2022年7月25日生效，周某于同9月6日申請執行12.5萬(wàn)元及相應利息并立案。本案執行過(guò)程中，查明被執行人孫某于同年9月1日銀行存款匯入20萬(wàn)元并于當日全部取出。上述轉移財產(chǎn)行為發(fā)生于執行立案前，構成拒不執行判決、裁定罪。

【評析】

打擊拒不執行判決、裁定犯罪，是切實(shí)解決執行難的有力保障，但縱觀(guān)刑法理論或實(shí)務(wù)、法律規范或各地指導意見(jiàn)，對于本罪的行為何時(shí)起算均未達成共識，導致司法實(shí)踐中本罪認定難。

具體到本案，被執行人拒不執行（針對惡意隱匿、轉移、明顯不合理價(jià)格處置財產(chǎn)等行為）的時(shí)間起算結點(diǎn)符合“生效說(shuō)”（參見(jiàn)2016年最高法院第71號指導案例、2017年寧波中院《關(guān)于拒不執行判決、裁定犯罪行為入刑問(wèn)題》第7條、2018年江蘇高院《關(guān)于辦理拒不執行判決、裁定犯罪案件若干問(wèn)題的通知》第3條）。該說(shuō)認為據以執行的文書(shū)生效前，執行義務(wù)尚未確定，不宜認定本罪，文書(shū)中明確負有債務(wù)的一方在文書(shū)生效后“應為不為”“應為拒為”，明顯侵犯法益（合法債權、審執權威）則當可罰，不必苛求行為發(fā)生于執行立案或執行通知書(shū)送達后。

值得討論的是，該觀(guān)點(diǎn)是否亦存漏洞，為“明知不可為而為之”的惡意隱匿、轉移財產(chǎn)行為留白空間：

第一，行為發(fā)生在財產(chǎn)保全期間。根據江蘇高院《關(guān)于辦理拒不執行判決、裁定犯罪案件若干問(wèn)題的通知》第3條“如果符合非法處置查封、扣押、凍結的財產(chǎn)罪構成要件的，可以以該罪論處。不構成其他犯罪的，可以通過(guò)民事手段獲得救濟”，完全保全自不必說(shuō)，但囿于保全不得明顯超標的規定，如以大額本金為基數自保全立案之日起算的利息、需長(cháng)期履行的債務(wù)、后續高額賠償款等財產(chǎn)無(wú)法得以保全。大量被保全人在得知財產(chǎn)被查凍扣后即啟動(dòng)惡意隱匿轉移財產(chǎn)行為，使“生效說(shuō)”難以實(shí)際發(fā)揮震懾犯罪、懲治惡意規避執行之目的。

第二，行為發(fā)生在文書(shū)生效前且債權債務(wù)關(guān)系相對明確期間。此時(shí)債權債務(wù)明確的是對待給付關(guān)系，該關(guān)系的認定應以事實(shí)判斷為準，而不必強求法律判斷，例如在撫養贍養費糾紛、生命權、身體權、健康權損害賠償糾紛，雙方當事人對侵權的事實(shí)與賠償關(guān)系不存異議，爭議焦點(diǎn)主要集中于賠償給付的標準、金額。若被執行人明知其對債權人有給付義務(wù)，而在此期間大肆轉移財產(chǎn)，造成執行中確無(wú)財產(chǎn)可供執行而終本結案，結合其主觀(guān)故意與客觀(guān)行為，應以歸罪。

第三，行為發(fā)生在文書(shū)送達后至生效前期間。被執行人收到裁判文書(shū)、仲裁裁決書(shū)等文書(shū)后，其對債權債務(wù)關(guān)系即應有明確的認知，至少有清楚的預判，此后行為人未對一審裁判上訴、未對仲裁裁決書(shū)起訴，更遑論利用上訴、起訴期間惡意拖延文書(shū)生效時(shí)間，且在該期間惡意隱匿、轉移財產(chǎn)規避執行，若絕對化將本罪行為起算時(shí)間定為“生效前”，無(wú)疑將在一定程度上縱容拒執行為，架空本罪刑罰規定。

綜上，上述本罪構成的行為方式、行為時(shí)間不一而足，其認定標準亦無(wú)法蓋棺定論，筆者傾向于以“生效說(shuō)”為原則，以“生效前”為例外對拒不執行判決、裁定罪的行為起算時(shí)間進(jìn)行認定。其一，從法理解釋?zhuān)瓌t上“生效后”與例外情形“生效前”之行為認定標準并非枘鑿不容，兩者皆以被執行人知曉義務(wù)作為其存有主觀(guān)故意的判斷前提，契合刑罰主客觀(guān)相統一原則；其二，司法實(shí)踐中，該觀(guān)點(diǎn)亦得到有力支持，參見(jiàn)2018年浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院、浙江省公安廳《關(guān)于依法懲處拒執犯罪若干問(wèn)題的會(huì )議紀要》第七條及2021年最高人民法院指導案例第1396號之裁判精神：即在判決生效前，行為人為了逃避執行而實(shí)施隱藏、轉移財產(chǎn)，判決生效后繼續隱匿財產(chǎn)的，可視為行為處于持續狀態(tài)，構成拒不執行判決、裁定罪。